【案情】

　　杨某着道服，四处游荡，行至一农村陈某家旁，见陈某在屋旁摘菜，主动与陈某攀谈甚欢，并对其说其家中有灾，其能破解。陈某让杨某帮忙破解。杨某遂让陈某取现金20000元。杨某将钱放于封闭的坛中，让陈某背向坛向侧面走不要回头看，由其“划符”做法破解，后乘陈某向侧面走时，携款逃跑。

　　【分歧】

　　对杨某的定性，存在不同的意见：

　　第一种意见认为，杨某采取秘密手段，乘被害人不备将财物拿走，其行为应定盗窃罪。

　　第二种意见认为，杨某以非法占有为目的，乘人不备，当场公然夺取他人财物，其行为构成抢夺罪。

　　第三种意见认为，杨某采取虚构事实的手段，骗取被害人的信任，使被害人将财物交给被告人，其行为符合诈骗罪的特征，应定诈骗罪。

　　【管析】

　　笔者同意第一种意见，杨某的行为构成盗窃罪。理由如下：

　　盗窃罪、抢夺罪和诈骗罪都是以非法占有为目的，侵犯公私财产所有权的犯罪，但三者在取得财物的方式上还是存在本质的区别。

　　先看看盗窃罪与抢夺罪。盗窃罪是在被害人无感知情况下取得，即行为人主观上认为采取不会被财物的所有者发觉的方法，暗中窃取其财物，而抢夺罪则表现为对物暴力，公然夺取财物的行为，是一种公然犯罪。回到本案中，杨某在取得被害人财物时，既有秘密窃取的行为，也有夺路而逃的行为，此时要看行为人占有财物是用了什么手段，具体地说，就是他将钱控制到手那一刻，是在被害人有感知的情况下，还是无感知的情况下。显然，陈某是无感知的，即使陈某后来感知了，杨某当其面逃跑，也是非法占有之后的逃跑，除非陈某将钱放在坛中未走，杨当其面抢了就跑才构成抢夺，否则只能构成盗窃罪。

　　再看看盗窃罪与诈骗罪。就陈某来说，盗窃是无感知被动失去，而诈骗是有感知陷入错误认识后主动给付财物。回到本案中，杨某骗取陈某信任，但没有骗取其财物，陈某只是将财物放在坛中，而不是主动给钱给杨某。杨某在拿到财物后，将钱放于封闭的坛中，让陈某背向坛向侧面走不要回头看，乘此机会杨某携款逃跑。杨某则是在陈某没有感知失去财产的情况下占有控制了财物，系盗窃。

　　综上所述，杨某的行为构成盗窃罪。

　　（作者单位：江西省南城县人民法院）