【案情简介】

　　2016年，吴某（男）与胡某（女）离婚。离婚协议书约定婚生女吴某甲（2006年出生）、婚生子吴某乙（2008年出生）由胡某抚养，男方不用承担小孩抚养费，在不影响小孩生活和学习的情况下，男方有探视小孩的权利。2021年5月，胡某离家后未再抚养两小孩，后者由吴某抚养。2021年7月，吴某以胡某未履行抚养义务为由，诉至法院，请求法院判令被告胡某支付吴某甲、吴某乙抚养费、教育费每月3000元（从离婚之日起算到成年为止）。

　　【分歧】

　　关于吴某能否作为吴某甲、吴某乙的法定代理人起诉胡某，存在以下两种观点。

　　第一种观点认为，离婚协议约定婚生女吴某甲、婚生子吴某乙由胡某抚养，那么胡某是吴某甲、吴某乙的法定代理人，吴某不能作为吴某甲、吴某乙的法定代理人。

　　第二种观点认为，父母是未成年子女的监护人，虽然吴某与胡某离婚，并协议约定由胡某抚养吴某甲、吴某乙，但不能改变吴某是吴某甲、吴某乙父亲的事实，故吴某作为两个孩子的监护人，可以作为吴某甲、吴某乙的法定代理人起诉胡某支付抚养费。

　　【评析】

　　笔者同意第二种观点，理由如下：

　　首先，父母对未成年子女负有抚养、教育和保护的义务。对于子女抚养问题应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况进行处理。

　　其次，根据《中华人民共和国民法典》第一千零六十七条规定：“父母不履行抚养义务的，未成年子女或者不能独立生活的成年子女，有要求父母给付抚养费的权利。”因此，两个孩子有权起诉胡某，要求其给付抚养费。

　　最后，根据《中华人民共和国民法典》第二十三条规定：“无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是其法定代理人。”第二十七条规定：“父母是未成年子女的监护人。”本案中，吴某与胡某协议离婚，且离婚协议书约定两个孩子均由胡某抚养，但胡某未按离婚协议书履行抚养义务，导致当前两个孩子由吴某抚养。因此，吴某既是两个孩子的父亲及监护人，又是当前的实际抚养人，有权作为两个孩子的法定代理人起诉胡某，要求胡某支付抚养费。

　　综上所述，笔者认为吴某有权作为婚生子女的法定代理人起诉胡某。

　　（作者单位：江西省高安市人民法院）