【案情】

　　宋某与陈某是好朋友，有一天两人相约一起去酒店吃饭，消费了5000元。陈某前往酒店前台准备结账的时候，收银员刘某偷偷调整了pos机上的数额，故意将5000元餐费改成了50000元，交给了陈某结账。由于陈某没有仔细看清，便支付了50000元。

　　【分歧】

　　综上所述，对于收银员刘某偷偷调整pos机上数额的行为如何定性，存在两种不同的处理意见。

　　第一种意见认为：应成立盗窃罪。理由是被害人陈某并不知道自己多余处分的钱款（50000-5000=45000元），行为人刘某拿走这部分财产的，应成立盗窃罪。

　　第二种意见认为：应成立诈骗罪。理由是诈骗罪所要求的“处分意识”不作严格解释，持概括（抽象）的处分意识说（处分意识必要说的缓和论），只要行为人主观上大致认识到自己交付的财产的种类，就可以认为有处分意识。

　　【管析】

　　笔者赞同第一种处理意见，认为刘某的行为应该按照盗窃罪来处理，理由如下：

　　第一，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取数额较大的公私财物或者多次秘密窃取公私财物的行为。本案中收银员刘某偷偷调整pos机上数额的行为，事先没有和被害人陈某进行过沟通，并且主观上持有非法占有的目的，符合盗窃罪的构成要件。

　　第二，诈骗罪要求被害人自愿处分财产，而“自愿处分”要求被害人对财产有具体的认识，即具体的处分意识说（处分意识必要说的严格论）认为，只有行为人清楚地认识到自己交付的财产的全部内容（比如种类、数量、质量、价格、外形等等），才能认为具有处分意识。本案中，被害人陈某没有清楚地认识到自己交付财产的全部内容，不符合诈骗罪中对于自愿处分的具体认识。

　　综上，对刘某偷偷调整pos机上数额的行为，应按盗窃罪来处理。

　　（作者单位：江西省宜黄县人民法院）