中国法院网讯 (李辉)　　2006年3月，马某、蓝某分别与卖淫女进行手淫、口淫等卖淫嫖娼活动，被民警当场抓获。福建省厦门市思明公安分局给予二人拘留10日的行政处罚。马某、蓝某不服，经行政复议后，向思明区人民法院提起行政诉讼，认为处罚过重，请求变更为2日。近日，思明法院判决变更处罚决定，改为给予两原告拘留3日。

　　思明法院查明两原告的嫖娼事实，同时根据被告对两原告和卖淫女的询问笔录，还认定两原告均系初次嫖娼。

　　法院经审理认为，《治安管理处罚法》第66条第1规定：“卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。”经比较《治安管理处罚条例》第30条第1款规定，《治安管理处罚法》在对卖淫、嫖娼行为的处罚上，进一步限定公安机关的自由裁量权，按情节轻重区分了处罚幅度。

　　对于如何理解“情节较轻”，虽然公安机关可以根据个案具体情况予以判断，但并非毫无尺度。实务共识是可参照的标准。全国人大法工委和公安部编写的《治安管理处罚法》释义，均对如何认定卖淫嫖娼情节轻重提出实务上的共识，其中初次嫖娼或因一时冲动而嫖娼被认为属于情节较轻。

　　国务院《全面推进依法行政实施纲要》要求：“行政机关行使自由裁量权的，应当在行政决定中说明理由。”本案中，被告在行政处罚决定中按情节较重的情形予以处罚，但未说明理由。在原告起诉认为被告处罚较重时，被告仍未能就其何以认定原告情节属较重而非较轻进行详细说明，仅以“结合本案情节”作为答辩理由，故应认定被告行使自由裁量权无理由。

　　结合实务共识和常理，法院认为，两原告是初次嫖娼，而且其与卖淫女进行手淫、口淫，程度上轻于一般意义上的性行为，应当认定为属情节较轻。被告作出的处罚决定，认定事实基本清楚，证据确凿，符合法定程序。但被告在适用法律时，未考虑明显应当考虑的因素，致使处罚显失公正，依法应予变更。