【案情】

　　2018年2月份，拾荒老人吴某有一天深夜在桥上捡拾到一个黑色钱包，打开钱包发现里面有一张身份证、数张银行卡以及现金4000元左右。因深夜路上人少，吴某遂起了贪念，掏出银行卡与现金后，把钱包放回原处。自己则继续当着没事回家了。而此时的失主张某则一直在焦急的到处寻找，从他一天到过的地方，后面终于在桥上捡到了钱包，但发现钱包里只剩身份证。数日，张某通过公安帮助，调取路边监控，找到了吴某，上门要求其归还钱、卡未果。

　　【分歧】

　　针对吴某捡到钱包并掏出里面的卡跟钱，拒不归还的行为，存在以下几种不同意见：

　　第一种意见认为，吴某深夜在路上捡拾到钱包并掏出里面的东西，是一种不当得利的行为，在失主张某上门要求归还时，吴某负有返还的义务。。

　　第二种意见认为，吴某捡拾他人遗落的钱包并掏出里面的财物行为，因所含钱财与银行卡内的存款涉嫌巨大金额，且吴某有据为己有的贪念，在张某上门要求归还时，扔拒不归还，其行为已侵害了陈某对自己财物的占有，因涉嫌金额巨大，行为已涉嫌侵占罪，应予以惩处。

　　第三种意见认为，吴某深夜在路上捡拾到钱包并掏出里面的东西，在失主要求返还时拒不归还的行为，既属于一种侵犯失主财产的侵权民事行为，也属于涉嫌侵占罪的行为，如何处置，选择权在于失主。

　　【评析】

　　笔者认同第三种意见，理由如下：

　　侵占罪，是指以非法占有为目的，将代为保管的他人财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。该罪的犯罪对象为他人交给自己保管的财物、遗忘物和埋藏物。在客观方面表现为将他人的交由自己代为保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。

　　该罪的特点在于，首先要有通过正当、善意、合法的手段，持有他人财物的行为。这是前提，也是该罪区别于其他犯罪的重要特征。如果不是通过正当、善意、合法的手段持有该财物，则不可能构成本罪。根据刑法的规定，合法、正当的方式有：代为保管，既包括受他人委托暂时保管他人财物的行为。拾捡他人的遗忘物，遗忘物只是物主暂时失去对物的占有，并非无主物、没有人要，如果捡拾无主物的行为，则因无权利人，故不会对他人产生任何危害，行为不受追责。发掘得到他人的埋藏物，但这种发掘不能属于非法。其一般应出于善意偶然得到，如果其本身非法，如盗掘他人埋在坟墓中的财物，或明知他人将某物埋下而故意盗掘得到，就不是构成本罪，可能就会涉嫌盗窃罪或其他相关罪名。

　　该罪主观方面为行为人具有非法占有的目的，内心不想归还权利人，想自己占有、处分，存在拒不交还行为。该罪立案金额标准，根据最高人民法院和最高人民检察院的相关规定，为5000—10000元。数额较大在5000至20000元以上。特别要注意的是，该罪属于告诉才处理，即受害人只有报案，相关部门才会处理，否则，不予处理的。本案，吴某捡拾路上的钱包，像小孩唱的歌那样“捡到一分钱，要交给警察叔叔”，要归还人家，吴某应该清楚这点常识。但是，他却因私心据为己有，不打算归还。在失主张某上门要求归还时，吴某扔拒不归还，结合数张卡内存款与现金，吴某已涉嫌构成侵占罪了，张某可以选择向刑警报案，追究其刑事责任。

　　不当得利，是指没有合法依据，有损于他人而取得利益。本案，吴某捡拾钱包把里面的钱、卡取走，据为己有的行为，没有任何法律基础，钱包里的东西只是失主暂时失去占有，并非丢弃物。吴某占有这些东西，就有损失主张某对占有物的控制、处分，减少张某的财产权益。在张某上门要求吴某归还钱、卡而不得时，张某也可以选择以不当得利的理由起诉吴某要求归还卡、钱。

　　综上，吴某的行为既属于不当得利的民事行为，也属于一种涉嫌侵占罪的行为，如何对吴某的行为进行处置，选择的权利在于张某，由张某自行考虑、选择来如何处理吴某的行为。

　　（作者单位：江西省广昌县人民法院）