访谈老师：被广大学生亲切称为我国司法考试“民诉第一人”的北京政法英杰司法考试学校名誉校长常英

　　主持人：各位网友大家好，今天我们人民网特别邀请到了北京政法英杰司法考试学校名誉校长、司法辅导专家，也是被各位考生称为我国司法考试“民诉第一人”，中国政法大学常英教授做客人民网。

　　常英：大家好。

　　主持人：介于司法考试刚刚结束，我们对民事诉讼法今年的命题特点也想请常教授给我们一些点评。

　　常英：我也是刚刚拿到今年的考题，看了今年的考题以后，印象很深的就是今年的考题比较容易、比较基本。考的都是一些基本的规范、基本的法理。民诉这块儿，从前几年命题来看就比较容易，今年和前几年相比，那就更容易了，这是一个很大的特点。像民诉法，今年考题里一共有68分，其中34分都是直接从法条的司法解释来的。从这个意义上来说，难度就小。法条和司法解释无非就是你去看、去记就可以了。

　　所以从这儿来看，就比较容易、比较基本。理论问题也涉及到一些，但是今年理论难度比往年要小。前几年司法考试，比如说考过民事诉讼法的法律关系，考过诉讼标底，考过既判力理论，还考过审判权和处分权的关系，特别是去年、前年这两年当中的理论问题，可以说是比较大的。

　　比如说前年，它考了一个案例，有一个女孩子到超市去买东西，被人家怀疑偷东西。于是就被带到办公室去搜身，给这个女孩子造成了很大的思想负担，后来精神都抑郁了，再后来这个女孩子就起诉，告这个超市，侵犯起名誉权，精神损害赔偿她提了10万块钱的请求。一审法院审理中遇到一个事，这个小女孩说他们扒了我的衣服来搜身，超市说我没有扒她的衣服。于是一审法官就提出来，说超市你说没有扒她的衣服，超市没拿出证据来，结果一审法官就认扒了衣服搜身，一审法官就认定这是一个严重的侵权行为。就认定这个事实了。

　　这个小女孩不是说你给我精神上造成损害，赔我10万块钱吗？一审法官认为，扒人衣服搜身，这个太严重了，判了11万。他就让你说，一审法官在审理这个案子的时候有哪些问题？哪些问题最明显的，一个是取证责任分配，小女孩说他们扒了我的衣服来搜身，本来她主张的事实，她应该拿出证据，结果她不让小女孩拿证据，她让超市拿证据证明，我没有扒她衣服，从理论上来说，这是一个消极事实。从咱们理论上来讲，是不容易举证的，不好举证的，应该不让她证。

　　你主张人扒你衣服了，这是一个积极事实，让主张积极事实的人来证，这是一个分配举证责任的一个传统理论，叫代征事实分类说，我们按照这个分类说来举证责任。一审法官搞错了，主张积极事实他不让证，主张消极事实，他让证，这个分配举证责任就不对。

　　这涉及到一个理论问题，而且这个理论问题属于纯理论的问题。第二个，人家小女孩要的精神损害赔偿费用是十万块钱，一审法官判了11万，这就违背了处分权制约审判权的理论。当事人在民事诉讼当中有处分权，法院有审判权，这两个权力什么关系？

　　2006年的时候考的理论问题更多了，而且难度也是很大的。比如说它有一个小题，考了公益诉讼。比如说，大黄河被污染了，谁去告了？政法大学来了几个学生告状去了。这些学生自己的权益没有受到损害，他起诉保护谁？保护母亲河，保护社会公共利益。

　　这几个学生，他们作为原告在咱们国家是不适用的，在国外，这样的情况，社会公共利益受到侵犯了，虽然你个人的权益没有受到侵犯，你个人可以起诉，可以做原告，你提起的这个诉讼叫什么？叫“公益诉讼”。咱们国家法律没规定，前年就考了，他问你这个诉讼叫什么诉讼？叫“公益诉讼”，然后问你，我们国家法律有规定没有？你还应该说没有。这对于咱们考生来说难度大了一些。

　　另外，也考了一个案例，那个案例也涉及到既判力理论。案例是这样的。有一个记者采访一个村支部书记，村支部书记挺棒的，为大家服务，而且还挺勇敢，敢跟“村霸”做斗争，于是他回来以后写了一篇文章，就说咱们的党支部书记怎么怎么好，怎么怎么勇敢敢于和“村霸”做斗争，就发表在杂志上。被叫做“村霸”的这个村民知道以后，不干了，他说，把我叫成“村霸”，这不是侵犯名誉权吗？他起诉了，一个是侵害，第二，给我精神上的痛苦，还得给我3万块钱的经济赔偿金。一审法院就这个案子进行审理。

　　审理的过程当中，出了这么几个事，一个事是，这个记者说我没有侵权，我没有瞎编，我说他是“村霸”，我是有根据的，我有证据。什么证据？我原来采访的时候，他们乡政府给了我一个处理这个“村霸”的档案材料，我就是根据这个档案材料写的。

　　首先，他就问你，这个档案材料，当时你采访的时候，人家给你提供的，现在打官司，你用它做证据，行不行？这就涉及到证据条件。考生都知道，民事诉讼证据有三个特点，很多人不知道这三个特点就是争论的三个条件，这有一定的难度。

　　第二个问题，这个案子经过审理以后，法院认定这个记者侵权了，包括认为这个杂志社侵权了。于是，判决第一，停止侵害，第二，给3万块钱作为经济赔偿金，第三，记者必须再发一篇文章，消除影响。这里又涉及到一个问题，有一个什么问题？首先我没有要求你消除影响，你来个判决消除影响，是不是法院多管闲事了，这意思就是说，你的审判权的行使又超越了人家处分权的范围了，人家请求的判决，这是涉及到第二个问题了。

　　第三个问题，因为被告提了3万块钱的经济赔偿吗？官司打赢了，当然这个被叫做“村霸”的人很高兴，后来，官司打赢了以后，他就想，听人家说，像这种案子，还可以要求精神损害赔偿，于是，打赢这个官司以后，接着又起诉，要求精神损害赔偿，再给3万块，法院该不该受理？不该受理。为什么？前面一个案子要求经济赔偿的已经作出终审判决了，判决已经生效了，具有既判理论。这个既判力理论，对于当事人来说意味着什么？一是不能再诉，对法院来说，你也得受它的约束，法院不能受理这个案子。所以这个事就涉及到既判力问题。

　　这三个都是理论问题，可以说，是有一定难度的。有些学生可能都没有想到这么深的问题。这是前年和去年的案例考试，或者是其他的简答题、选择题的考试，涉及的理论问题比较深一点。

　　但是今年考的理论问题，就比较容易了，今年也强调考理论。无非涉及到公开审判的含义，什么叫公开审判，对当事人公开，对群众公开，对记者公开，也就是对社会公开，就考这个含义问题。还考一个涉及到第三人的含义，它出了一个案例，然后让你说一说这个人是不是民事诉讼中的第三人，你要掌握了这个第三人的基本含义，这个题就回答好了，就涉及到第三人的基本含义。还涉及到民事诉讼当中，有当事人还有法定代理人，当事人和法定代理人容易混淆，它就问你，当事人和法定代理人到底有哪些区别？这是很简单的问题。第四，共同诉讼里涉及到必要的和一般的，他出题就涉及到必要的共同诉讼和一般的共同诉讼，这两种当事人，必要诉讼人与普通的共同诉讼人有什么区别，这是很基本的，还涉及到诉讼的分类，是确认之诉，还是变更之诉，很容易的。

　　还涉及到反诉，反诉的条件，反诉的缴费问题，缴费不是有新的规定，说交一半了。很简单的。还涉及到的理论问题：证据的问题，是本证，是反证，是直接的，还是间接的，是原始的还是传来的，这都是最基本的问题。

　　还涉及到举证责任的分配，养的狗咬人了，你被咬了以后，你起诉，你应该拿出什么证据。狗的主人如果说不是我的狗咬的，谁来举证，证明就是你的狗咬的，这都是非常简单的问题。最后一个案例题里涉及的理论问题，稍微有一点难，就是说，请求权竞合的情况下，什么叫请求权竞合，比如说坐出租车出去，紧急刹车把你摔坏了，这涉及到侵权问题，还涉及到运输合同问题，一个案子涉及到两个实体法的关系，从民法上来说，请求权发生竞合了，请求权发生竞合了，那么原告要起诉，受害人要起诉的话，你抓哪个法律关系呢？可以怎么告呢？这是案例题里涉及的一个事，这也是最一般的理论问题，无非和民事实体法关系近一点。今年给我的感觉，考的比往年理论上的难度要小。

　　主持人：在考生已经完全掌握这几个知识点，包括概念的前提下，今年的题应该没什么太大问题。

　　常英：我觉得今年出的题很基本、很容易。这是一个特点。

　　第二个特点，我感觉到这是每年考试的时候都有的特点，民诉法的命题重点很突出。怎么叫重点突出呢？民事诉讼法从考纲上来说是24章，重点考了多少？也就是3分以上的章能够有8章，而且这8章几乎都是每年作为重点的章，像管辖，今年考了3分，当事人这也是重点章法，考了12分，证据考了11分，法院调解现在强调和谐社会，调解很重要，考了3分。诉和诉权这个理论问题，考了3分。一审程序考了4分，二审程序考了8分，执行程序考了3分。3分以上的基本上是这些，比较容易。

　　重点很突出的24章，不是说面面俱到。即使覆盖的面适当大一些，但是重点就是这几章。这是它的命题特点。

　　主持人：这就是2007年司法考试命题的大致几个特点。

　　常英：对。

　　主持人：教授，今年考题分析这一块，我觉得也是网友很在意的。希望您给予一些点评。

　　常英：知道考生对咱们的考题如何做，答案是什么，非常关心。我也把这个题看了看，最近网上好象公布了司法部给的所谓的标准答案。个别的有一点异议，异议的搁一边去，总体上来说，今年的考题咱们做一个这样的分析。单选题，民事诉讼法这一部分一共是18个题，连民事诉讼法带仲裁18个题，18分。这18分，33题涉及到证据规则取证时限的确定，实际上考的是证据规则33条。34题考的是公诉程序，公诉程序，支付令发出以后，可以留置送达，支付令不能公告送达，债务人提出异议，必须用书面形式。其实考的是适用民事诉讼法的规定，我们叫意见，适用民事诉讼法的意见，220、221条。很容易，答案就是A。

　　35题考的是公开审判制度。公开审判制度基本含义是什么。虽然不是具体的法条，但是涉及到民事诉讼法的120条，如果把120条记住了，因为这道题让你找错，一看就知道了。第二个答案是错的，“公开审判是指法院审理案件宣判一律公开。审理案件一律公开”，这就不对了，宣判一律公开对。审理的时候，涉及国家秘密的，涉及个人隐私的不能公开。

　　主持人：这是含义的变形。

　　常英：就是一个基本含义。36题涉外民事诉讼有哪些特殊的规定，咱们过去讲课的时候都强调，涉外民事诉讼这一块，重点掌握特殊规定。特殊规定，其实就那么几条，你把它掌握住了，这个题很容易。涉外的的合同案件，涉外的财产权纠纷案件，可以当事人资格约定管辖的法院。这就是第二个答案。

　　37题考的是当事人，这个当事人里说，这两个人发生房屋买卖，诉讼过程中，有人出来说这个房子是我的，这一看就很清楚，这是37题。

　　38题，考的是普通的共同诉讼。原告告被告支付赡养费，开庭之前双方都下了传票了，一开庭，儿子没来，题目就问你，怎么办？是延续审理，还是终止诉讼，还是干脆拘传被告，还是判决，大家一看就知道了，一开庭没来，有一些案件是可以拘传被告的，但是拘传被告有一个条件，就是在两次合法传唤，现在刚传了一遍，那不行，先延期，然后再传一遍，所以这个题很容易。

　　39题是一个诉讼费，诉讼费这个事是一个新东西，调解的案子可以减半收费，这就是咱们收费规定里面15条上说的，这是一个新东西，国务院的规定。

　　40题是关于管辖的试题，这个管辖的试题，我还有点想法，给的标准答案是第四个，对于生效的管辖权异议的裁定，当事人可以复议一次，但是不影响法院对案件的审理。你说这个对不对？也可以说有一定道理，但是我觉得更对的应该是第三个答案：管辖权已经成立的，法院应该裁定把案件移送给有管辖的法院，异议不成立的裁定，驳回管辖权，我认为这个答案更贴切，更合适。

　　管辖权异议的裁定申请复议，这个没有规定。你说这个复议权是一个什么权力呢？如果是诉讼权利没有规定，如果把它看成民主权利，那倒可以。民主权利的行使是不影响法院对案件的继续审理，这可以这么说，但是这是一个单选题，作为单选题，我认为第三个答案更准确，更贴切。

　　主持人：您个人觉得C比较准确一些？

　　常英：对。41题，诉讼的种类，这一块很容易。你盖房子，挡住了我的通道，我向法院起诉，要求法院马上制止你的盖房行为，他认为你是什么诉？大家一看就知道了，要求你马上停止这个行为，属于既付之诉。

　　42题，考的是执行和解。执行和解，老声常谈了，经常考。实际上考的就是执行规定的87条。和解完了，和解协议也履行完了，作为结案处理。这很容易。

　　43题，考的是二审当中当事人的地位。当时一审判了，有一个人上诉，这是上诉人，针对谁上诉呢？既针对被告，也针对他自己这一方的当事人。把这些他针对的人都作为被上诉人就行了，实际上考试的是民诉意见中的176、177。

　　44题考的是普通程序，主要考的是咱们《意见》里面151题说的，丈夫失踪了，妻子现在起诉，要求的离婚，法院该不该受理？那当然该受理。人家要是宣告失踪再说，人家要求死亡再说，人家就是起诉要求离婚，你法院就给人解决离婚问题就可以了。

　　45题，就是刚才咱们讲的养的狗咬人了，举证责任怎么分配，这个很简单。狗的主人说，你挑逗我的狗，要不然我的狗怎么咬你呢？你说人家挑逗了你的狗，你应该拿出证据，不能说白话，诉讼过程中，谁主张事实，谁拿出证据，狗的主人说你挑逗我的狗，你应该拿出证据，这个试题的答案是很清楚的。

　　46题是公示催告这一块，公示催告做处判决了，你认为不对，要求救济，怎么救济？那就是按照民事诉讼法198条的规定了。所以这个题也很容易。

　　47题考的法院调解，达成调解协议了，可以找一个保证人，自己提供担保也可以，找一个人提供担保也可以，将来调解协议确定的担保条款的条件成熟了，那就可以要求法院执行担保人的财产。这是调节规定中的11条加上19条。选的答案应该是第四个。

　　48、49题、50题，这是考的仲裁，仲裁里考的这三个题很简单，考的都是法条，比如说48题考的就是仲裁法26条，有仲裁协议你不出示，你向法院起诉，法院该不该受理，受理之后，只要首次开庭之前，你提出仲裁协议，法院就要采取驳回起诉，如果你不提出，法院该怎么审就怎么审，所以这个题很容易。

　　49题考的是仲裁员的回避，你申请仲裁员回避了，换了人，原来的仲裁程序还有效没效？由新的仲裁庭来决定，就是这么个事。50题考的是回避，这都是很容易的，考的都是最基本的东西，这是单选这一块。

　　多选也是很容易的，多选题的80题，考的是管辖。这个管辖只要你把民事诉讼法的适用意见29条掌握住了，就都会说了。产品质量不合格致人损害的，哪个法院可以个管，侵权行为地、产品制造地、销售地都可以管，一知道那个，这个题就做出来了。

　　81题考的是一个证据分类，是一个理论问题。你借我的钱的时候，你打了一个借条，后来，你还了钱了，我给你打一个收条，他问你，这个借条和收条，从理论上到底是什么证据？这个借条对于债权人来说，这个借条对于债权人来说，是一个本证。那么这个收条对于债务人来说也是一个本证。所以他让你选这个答案，借据是本证，收据也是本证，本证不就是说对自己主张的事实存在的证据吗，我主张的事实就是你借我钱了，证明我说的是真的，你说这个钱我还了，还了是不是也得证明啊？拿出来我给你打的收条，也是本证。同时这个借据既是直接的，借条和收条都是直接证据，一个就可以证明债权、债务关系已经消灭了。所以它也是直接证据。答案就是B和D。

　　82题，大家可能觉得稍微偏一点，考的是特别程序，宣告失踪、宣告死亡，认定公民无行为能力，认定财产无主，还有公示催告，这几件事，法院受理案件以后都要发个公告的，你说偏吗？说到特别程序稍微偏一点，但是考的都是最简单的，宣告失踪你不发公告行吗？宣告死亡你不发公告行吗？很容易，稍微偏一点。

　　主持人：考生在考场上灵活的回想一下，应该知道会怎么做。

　　常英：都知道怎么发公告。83题考的是法院调解，实际上说的是达成的调解协议的范围，判决不能超请求，但是达成调解协议范围的协议是可以超请求的。83题是让你说哪些选项是错误的，实际上四个选项都是错的。

　　84题考的是到期债权的执行措施，这也是经常考的地方，四项全是错的。84题，我说一下，咱们讲课的时候，反复地讲，民事诉讼当中的执行如果要考的话，一个是一般规定，一个是执行措施。而执行措施里面最常考的到期债权的执行、行为执行，今年考的是到期债权的行为，如果把执行规定61?69条都看了这道题一选就对。这不偏，这是重点的重点。

　　85题考的是普遍程序，和前面的一个简单题略微有点重复，它是说什么什么案子法院应当受理，什么案子可以受理呢？原告撤诉以后又起诉的，应该受理。有没有新情况、新发现的都得受理，只要符合条件都得受理。第四个就是“三废案件”，判了以后，日后要求减少、要求增加，都应该受理。这是85题，考得也是很简单的。实际上只要掌握了适用意见150、152条，这个题是很好做的。

　　86题涉及到法定代理人了。下面关于法定代理人哪些选项是正确的？第一个选项法定代理人的被代理人肯定是无行为能力人，限制行为能力人，这个肯定是正确的，最后一个法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范围，这当然是。这两个选项是正确的。

　　87题考的是当事人，必要的共同诉讼人和普通的共同诉讼人之间的区别。区别在哪呢？区别就在于必要的共同诉讼，诉讼标底是共同的，普通的共同诉讼，诉讼标底是同一种类的，这是考的基本概念。再有一个，必要的共同诉讼，诉讼标底有一个，普通的共同诉讼是若干独立案件，诉讼标底当然好多个，就是这么两个事，考的就是基本概念。

　　88题考的是反诉，反诉的条件、提出的时间、收费减半。这个也没什么问题。

　　89和90题是仲裁，89题考的是仲裁解释的第九条，合同转让，仲裁协议对受让人是有效的，除非受让人事先说我不承认这个仲裁协议，那么这个仲裁协议就是无效。这考的直接就是法条，或者直接就是司法解释。90题说了两种仲裁协议失效，仲裁协议失效以后，怎么办？可以起诉，可以达成新的仲裁协议申请仲裁。什么情况下仲裁协议失效？它说的第三种、第四种是仲裁协议失效，一个是仲裁裁决被法院裁定撤销，一个是仲裁裁决被法院裁定不予执行，这两种情况之下，仲裁协议就失效了。要想仲裁你还得达成新的协议，干脆起诉也可以。

　　所以大家看单选题和多选题都是很容易的。

主持人：只要掌握了概念。

　　常英：基本概念、基本法条。不定向选择这一块也不难。不定向选择说一个高中一年级的学生坐公交车，司机紧急刹车，受伤了。为治伤花了一些钱。他就告公交车公司，要求赔偿。在诉讼过程当中，被告人就说，我为什么紧急刹车，是由于有一个行人过马路，我没有办法，我紧急刹车。这个行人姓陈，他过马路，导致我紧急刹车，致你损害，这个姓陈的过路人，应该追加为第三人。下面问了几个小题，大家看一看是不是很容易？

　　一个小题就说，这个案子的当事人的地位，因为那个小孩是原告，他的父母是法定代理人，公交车公司应该是被告，这是大家都会的，而且实践当中，多少有点实践经验的人都知道，当事人就是这样的。第二个就是姓陈的过马路的人能不能追加为第三人，可以。怎么追加？这个第三人是无独立请求权的第三人，怎么参加诉讼，无独立请求权的第三人参加诉讼，我记得咱们的《适用意见》65条说过，一个是他自己申请，一个是法院的职权，追加。就选这两项就行了。怎么参加？一个是职权参加，第二个是申请参加。

　　第三个提了一个原告在诉讼过程当中他一开始告的是违约，后来他想变成侵权，因为侵权可能赔的多一点，想变成侵权。那么这个变更诉讼请求，变更诉讼标的什么时候进行？你要是知道证据规则的34条就知道了，举证期限界满之前。

　　最后一个稍微难一点，一审判了，判被告赔原告1.8万，无独立请求权的第三人陈某无过错，不承担民事责任，接下来就该上诉，你如果不服，你不是要求赔好几万，现在赔你1.8万，你肯定不干，要上诉，他问你，首先谁有上诉权？那个小孩是当事人有上诉权，他的法定代理人，尽管可以代孩子提起上诉，但是他不是上诉人，他本人没有上诉权。至于说无独立请求权的第三人能不能上诉，这不是说他没有责任吗？没责任，不让他赔，当然他就不能上诉了。公交车公司说，我觉得他有责任，应该让他赔，公交车公司要上诉的话，能不能对第三人提起上诉？这倒可以，法律没有禁止。无独立请求权的第三人，没判你承担民事责任，你自己不能上诉，但是人家无对你提起上诉，这是可以的。这个题多少难一点。

　　其实大多数人都知道，后两个答案是对的。这三个题都是比较基本的。

主持人：常教授，最后想请您点评一下案例分析。

　　常英：民诉法的案例分析今年少，就一个。而且这个题涉及一点理论问题，但是我感觉到比较容易，比往年的都要容易得多。这个题是说，有一司机姓张，受雇于刘某，开车走过一个桥，突然间这个桥就断了，这个司机和这个车都掉进河里去了，当然司机受伤了，车也坏了，拉的货物当然也受损了。这个事司机治伤花了一万多块钱，问题是车主有没有受损失呢？也受了，车也坏了，货物也糟了，车主起诉，车主起诉要求汽车修理费、停运损失费。提的是13.5万。这是一开始它交待的基本案情。

　　接下来法院受理了以后，认为这个案子比较简单，按简易程序审，提出了质证了15天的举证期限，在这15天的举证期限里，原告提出购汽车的发票、汽车产权证，开庭的时候，又来了一个修车发票。被告提出，你现在拿修车发票晚了，人家说15天让你拿证据，你这不过了举证期限了吗？被告有异议。如果原告提供的证据是新证据，也行，过了举证期限也可以提，问题是不是新证据，因为你修车发票早就可以有了，但是你没拿，而且不是新证据，原告提出了，被告不干。

　　在这种情况下，法院应该不予适用，可是法院还提出这个证据是现在进行质证，很显然，这是不对的，不应该用他的，法院组织质证，这明显违背了咱们的证据规则的规定。因为证据规则说了，预期举证，除非对方同意质证，咱们可以质证，对方不同意，那你就不能质证。这是一个错误。

　　还有一个错误，法院进行调解，调解的时候说，我有过错，我应该及时地发布这个桥不能用了，我没有发布，我有过错。被告一看，人家原告一看，被告承认错误了，我也承认错误，但是，我也知道这个桥不能用了，但是我没想到它会断，双方都承认。法院就根据双方在调解当中承认的事实做证据下了判决了，让被告赔原告8万块钱。原告不干，上诉了。原告没上诉，这个事是这样的。3月16号拿到一审判决，3月29号原告死亡，家里就得给他发丧，处理这些事，到4月5号，原告的儿子向法院提起上诉，他说我是过了上诉期了，我申请顺延期限，为什么？因为我家里出了事，所以上诉这个事当时就没有这个行为，现在过了上诉期了，我希望法院给我顺延期间，顺延期间的规定是民事诉讼法76条第二款的规定。

　　后来这个案子法院就说，既然这样就给你顺延期间吗？案子到二审以后，二审法院认为，原告提供的汽车修理费的证据是不实的，查明这个事实以后，所以他就做了这样的判决，因为你的修理费不是真的，比如修理费开了5万块钱的票，实际上修理费才2万，我就得按照真实的、有证据证明的修理费我来认定事实，这个事实认定以后，当然赔偿数额就下来了。虽然是你上诉的，一审判你8万，二审给你下了判了4.5万。

　　下面，他问了三个问题，一个其实刚才咱们说了，一审法院在审理案件的时候，到底有什么问题？两个问题，一个是举证期限届满以后，又提出的证据，不是新证据，对方不同意质证的情况下，法院进行了质证。第二，当事人在调解过程当中陈述的事实，他们作为定案的证据，违背了证据规则第67条的规定。这是两个。

　　第二个小问题，他问的是死者的儿子上诉，这个上诉成立不成立？因为过了上诉期五天了。首先，要承认的是原告死了，诉讼权利义务发生承担，转到他儿子这里，他儿子作为当事人是对的。其次，虽然过了五天上诉期了，人家有正当理由，你遇到不可抗力也是正当理由，你父亲死了，家里要办丧失，耽误了上诉期，这也是正常理由，所以顺延期间。上诉就成立了。

　　第三个小问题，让你评价一下二审的判决。一审判决给了8万，二审判决给了4.5万，你自己要求上诉，上诉半天，你得的钱倒少了，那么这个判决有没有问题？如果是刑事案件，咱们就说这个问题可大了，上诉不加刑，你怎么加刑呢？民事诉讼没有这个问题，不能说二审法院对于上诉人绝对做出不利的判决，所以咱们没有。你是上诉人，二审法院对你作出不利于你的判决是可以的。

　　接下来二审法院的判决有依据没有？有。一审认定的那个证据，二审当中查明不实，既然证据不实，事实就不对了，事实不对，当然数额就会下来。所以二审法院的判决，既符合法定规定，也符合法理。所谓法律规定，大家知道，就是《民事诉讼法》153条的规定，根据自己查明的事实作出二审判决是可以的。

　　最后还有一个，这个司机治伤花了一万多块钱，医药费向谁主张？这个案子，大家一听就知道了，涉及到两个法律关系，一个是雇佣关系，即合同关系，受雇于原告，第二个侵权关系。这个桥断了，我扎到水里了，身体受到伤害了，侵权关系，你根据这两个关系去告去，就可以了。

　　基于雇佣关系告的，就告车主，基于侵权关系告的，就告桥梁的所有人、管理人。这个案例是不是也很简单？大部分涉及的是法律，少部分涉及的是一点法理，像诉讼权利义务的承担、请求权竞合，少部分涉及的法理，但是这些法理都是很简单的。

　　主持人：今天非常感谢常教授做客人民网，和大家分享了一下2007年司法考试的一些命题，还有一些案例分析，最后预祝所有考生能够考出自己好成绩。也再次谢谢常教授的光临。

　　常英：题出的这么容易，我想大家做的应该是不错的。我听说不光是民诉题今年难度下来了，其它的科大部分难度都下来了。所以我相信，今年会有更多的考生通过考试。