甲举枪射击乙，但因没有瞄准而击中丙，致丙死亡。关于本案，下列哪些选项是正确的？（试卷二第52题）

　　　A．甲的行为属于打击错误

　　　B．甲的行为属于同一犯罪构成内的事实认识错误

　　　C．甲构成故意杀人（既遂）罪

　　　D．甲构成故意杀人（未遂）罪与过失致人死亡罪

　　[答案] ABC

　　[解析] 该题考察的是打击错误。在刑法理论上一般将错误分为法律错误与事实错误，打击错误是事实错误的一种。

　　所谓打击错误，也称打击失误、行为偏差、方法错误，是指行为人对自己意欲侵害的某一对象实施侵害行为，由于行为本身的差误，导致行为人所欲攻击的对象与实际受害的对象不一致。甲举枪射击乙而击中丙，就属于打击错误，A选项是正确的。

　　打击错误的表现形式有两种：一是如本案中甲举枪射击乙，但因没有瞄准而击中丙，致丙死亡，构成故意杀人罪犯罪既遂；二如果甲举枪射击乙，因为没有瞄准而击中的不是丙，而是其他动物或者没有生命的物品，构成故意杀人罪犯罪未遂。

　　甲在举枪射击乙，因为没有瞄准而击中丙，致丙死亡的情况下，因为乙、丙的生命、健康在法律上的价值一样，同样受到法律保护。这种对具体目标的错误认识，对行为人的刑事责任不发生任何影响，行为人仍应负故意杀人罪的刑事责任。甲举枪射击乙而击毙丙，其行为属于同一犯罪构成内的事实认识错误，B选项是正确的。甲举枪射击乙而击中丙，其主观上具有杀人的故意，客观上也实施了杀人行为，而且其杀人行为导致他人死亡，二者在刑法规定的故意杀人罪的犯罪构成内是完全一致的，因而成立故意杀人既遂。同样的，情节如果不是故意杀人而是故意伤害，同样没有超出同一犯罪构成，仍然构成故意伤害罪。

　　不能机械呆板的认为，甲对于乙构成故意杀人（未遂）罪，对于丙构成过失致人死亡罪。因此，甲构成故意杀人（既遂）罪，而并非构成故意杀人（未遂）罪与过失致人死亡罪，C选项也是正确的，只有D选项不正确。

　　事实认识错误，也是司法考试的必考内容。类似的如2002年试卷二第18题：甲、乙共谋杀害在博物馆工作的丙，两人潜入博物馆同时向丙各开一枪，甲击中丙身边的国家重点保护的珍贵文物，造成文物毁损的严重后果；乙未击中任何对象。关于甲、乙的行为，下列哪一选项是正确的？

　　A．甲成立故意毁损文物罪，因为毁损文物的结果是甲故意开枪的行为造成的

　　B．甲、乙成立故意杀人罪的共犯

　　C．对甲应以故意杀人罪和过失损毁文物罪实行数罪并罚

　　D．甲的行为属于一行为触犯数罪名，成立牵连犯

　　甲、乙共谋杀害丙，各开一枪，甲击中文物，乙未击中任何对象，也属于打击错误，但是，与上题的不同之处，在于不是同一犯罪构成内的打击错误。甲、乙共谋杀害在博物馆工作的丙，无论是否既遂，都属于故意杀人罪的共同犯罪，B选项是正确的。