65.某外资企业拥有“雨露”商标，使用的商品为啤酒。该商标未在中国注册，但被我国有关部门认定为驰名商标。该外资企业的下列哪些请求应当得到支持？（试卷三第一题第60题）

　　　A．请求禁止甲公司将“雨露”商标在葡萄酒上注册

　　　B．请求禁止乙公司将“雨露”商标在葡萄酒上使用

　　　C．请求禁止丙公司将“雨露”商标在啤酒上使用

　　　D．请求已将“雨露”商标在啤酒上使用的丁公司赔偿损失

　　　[答案]ABC

　　[详解]本题考查驰名商标的特殊保护措施

　　驰名商标是否注册，保护范围有所不同，总体原则是侧重保护注册商标。根据商标法及相关司法解释，就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。复制、摹仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分，在相同或者类似商品上作为商标使用，容易导致混淆的，应当承担停止侵害的民事法律责任。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。也就是说，未在我国注册的驰名商标，仅能禁止他人在相同或者相似商品上注册和使用，而不能禁止他人在不相同或者不相似商品上注册和使用。已经在我国注册的驰名商标，不仅能禁止他人在相同或者相似商品上注册和使用，而且也能禁止他人在不相同或者不相似商品上注册和使用。

　　类似商品，是指在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同，或者相关公众一般认为其存在特定联系、容易造成混淆的商品。“葡萄酒”与“啤酒”同属于酒类商品，是相似商品。

　　对已经在先合法将“雨露”商标在啤酒上使用的丁公司，外资企业不能主张赔偿损失，而只能禁止其继续使用和注册。通过以上分析可知，只有D选项不符合题意。

　　驰名商标是司考中的高频考点，2002年司考试卷三第39题也是考查驰名商标，与本题具有一定的相似性，列举如下。

　　H市的甲公司生产啤酒，申请注册的“向阳花”文字商标被国家有关部门认定为驰名商标。下列哪些行为属于商标侵权行为？

　　　A．乙公司在自己生产的葡萄酒上使用“葵花”商标

　　　B．设在G市的丙公司将“向阳花”作为自己的商号登记使用

　　　C．丁公司将“向阳花”注册为域名，用于网上宣传、销售书籍等文化用品

　　　D．戊公司自己生产的农药产品上使用“向阳花”商标

　答案是BCD。

（刘行星）　

　　66．下列情形哪一项属于自首？（试卷二第一题第6题）

　　　A．甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所，甲当即交代了杀人的全部事实和经过

　　　B．甲和乙共同贪污之后，主动到检察机关交代自己的贪污事实，但未提及乙

　　　C．甲和乙共同盗窃之后，主动向公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实

　　　D．甲给监察局打电话，承认自己收受他人1万元贿赂，并交代了事情经过，然后出走不知所踪

　　　[答案]A

　　[详解]本题的考点是自首。

　　自首是我国刑法规定在量刑时可以从轻、减轻、免除处罚的一个重要情节，刑法第六十七条第一款后段规定“对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”所以，准确认定自首对于量刑有着重要的意义。往年司考没有对自首单独出题考察，但2002年司考第二卷第48、49题均和其他知识点综合考察了自首的认定和处罚。

　　2002年司法考试第48题：甲为了替乙说情，送给正在审理乙涉嫌非法拘禁一案的合议庭审判员丙5万元，在审判委员会上，丙试图为乙开脱罪责，但未能得逞，于是丙将收受的5万元返还给甲。甲经过思想斗争，到司法机关主动交代了自己向丙行贿的行为。关于本案的处理，下列哪些说法是正确的？

　　　A．对甲的行为应以行贿罪论处

　　　B．对丙的行为应当认定为受贿中止

　　　C．对甲应当适用刑法总则关于自首的处罚规定

　　　D．对甲可以减轻处罚或免除处罚

　　　本题答案为ACD。

　　自首可分为一般自首和特别自首。一般自首是指犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的行为。其成立条件有二：一是犯罪以后自动投案，二是如实供述自己的罪行。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条对这两个条件作了解释。该条规定：“（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。”要正确判断犯罪嫌疑人的行为是否构成自首，就必须把握好该条对这两个条件的解释。

　　特别自首又称准自首，是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的本人其他罪行的行为。刑法第六十七条第二款规定“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。”

　　本题A选项中甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所，甲当即交代了杀人的全部事实和经过，符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》所规定的主动投案和如实供述的条件，可以认定为自首。B选项中甲和乙属共同犯罪，甲的行为符合自动投案的要求，但其仅供述了自己的犯罪行为，未供述乙，不符合上述司法解释第1条规定的“共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯”条件，不能认定为自首。C选项中甲在乙共同实施了犯罪行为后，未供述两人的共同犯罪行为，不属自首，其主动向公安机关反映乙曾诈骗的行为属检举揭发的行为。D选项中甲虽然作了如实供述，但因其交代了事情经过后出走不知所踪，不符合自动投案的要求。所以该题的正确答案为A。（胡志强）