2012年至今的五年间，北京市海淀区人民法院受理的知识产权案件以年均30%的速度增长，仅2016年该院就受理知识产权案件8000余件，其中不正当竞争案259件。在这些不正当竞争纠纷案件中，网络不正当竞争纠纷案件又占到三分之二。另据统计，海淀区法院受理的网络不正当竞争案件占全国此类案件的7%。在“4·26”知识产权日即将到来之际，海淀区法院法官针对当前网络不正当竞争纠纷案件数量多、类型新、案情较为复杂、审理难度大的特点，全面提炼此类案件的审判难点，对诉讼参与人更加高效地参与诉讼提供建议，也为互联网企业进行正当合法竞争提供有益引导。

　　非法抓取使用其他网络平台用户信息

　　微梦公司经营新浪微博，既是社交媒体网络平台，也是向第三方应用软件提供接口的开放平台。淘友公司经营的脉脉软件是一款移动端的人脉社交应用，上线之初和新浪微博合作。微梦公司认为，在双方合作期间，脉脉用户的一度人脉中，大量非脉脉用户直接显示有新浪微博用户头像、名称、职业、教育等信息；双方终止合作后，非脉脉用户的新浪微博用户信息没有在合理时间内删除，构成不正当竞争行为。故微梦公司起诉要求淘友公司停止不正当竞争行为，赔偿其1000万元经济损失。

　　法院审理后认为，淘友公司通过经营脉脉软件，要求用户注册脉脉账号时上传自己的手机通讯录联系人，从而非法获取这些联系人与新浪微博中相关用户的对应关系，在脉脉用户未注册的情况下，将其个人信息作为脉脉用户的一度人脉予以展示，同时显示有这些人新浪微博账户中的职业、教育等信息。双方合作终止后，淘友公司没有及时删除从微梦公司获取的新浪微博用户头像、名称（昵称）、职业、教育、个人标签等信息。淘友公司的上述行为，危害到新浪微博平台用户信息安全，损害了微梦公司的合法竞争利益，对微梦公司构成不正当竞争。

　　合作终止仍用他人企业名称网络拍卖

　　瑞平公司为一家具有AAA资质的拍卖公司，在业内有一定的知名度。其曾于2012年与搜房公司合作，由瑞平公司为搜房公司在搜房网开展的“搜房拍”房产拍卖活动提供网络拍卖服务支持。双方合作一年期满后没有续约。此后，搜房公司未及时撤回搜房网上的瑞平公司企业名称等信息，仍将搜房公司作为“搜房拍”活动的合作伙伴，在近两年期间共组织房产拍卖400余场次，成交金额超过3.8亿元。瑞平公司认为搜房公司的行为仿冒了其企业名称，构成不正当竞争，故起诉请求搜房公司停止不正当竞争行为，并赔偿其经济损失及合理费用共计200万元。

　　法院经审理认为，根据反不正当竞争法第五条第（三）项规定的三个要件，搜房公司在搜房网中使用了瑞平公司的企业名称，且存在主观过错。特别是搜房公司在“搜房拍”活动的“竞拍规则说明”中明确该活动适用拍卖法及相关法规，瑞平公司提供全程服务支持，同时也向与其合作的房地产开发商明确存在与其合作的拍卖行。该行为使得包括竞买人、委托人在内的相关公众误认为瑞平公司是为“搜房拍”活动提供拍卖服务支持的拍卖人。因此，搜房公司的行为仿冒了瑞平公司的企业名称。

　　未经许可使用他人网贷平台名称

　　泰康公司于2016年6月3日向法院提起诉讼，称泰康公司为主营保险业务的公司，经过多年经营，在全国各地有多家分支机构。2016年3月初，泰康公司发现君安信公司在自己经营的网贷平台网站上，发布泰康公司企业名称及多家分支机构、分公司的相关信息，仿冒了泰康公司的企业名称，构成不正当竞争，要求君安信公司赔偿经济损失50万元等。

　　法院审理后，认为君安信公司在没有征得泰康公司允许的情况下，在自己经营的安心贷网站中对泰康公司33家各地支公司、分公司的相关信息进行介绍，突出使用泰康公司企业名称，使公众误认为君安信公司与泰康公司存在业务合作或特定联系，构成仿冒企业名称的不正当竞争行为。

　　■司法观察

　　网络不正当竞争纠纷案件审理难点

　　随着网络技术的发展，网络不正当竞争纠纷也逐渐呈现出数量多、类型新、案情复杂、审理难度大的特点。多数案件还涉及新型商业模式合法性的判断、行业规则的建立等因素，因而行业关注度高，社会影响力大。网络不正当竞争纠纷的妥善处理，既涉及法律适用问题，更关乎为互联网企业进行正当合法竞争提供有益指引。为此，海淀区法院对近五年来审结的网络不正当竞争案件进行了调研，全面总结此类案件的审理情况，深度提炼审判难点，为完善网络知识产权司法保护提出应对之策。

　　案件事实查明过程中存在的难点

　　从主体层面看，当前互联网企业之间的竞争从“板块式碰撞”向“网状融合型”迅速转化，使得狭义的同业竞争向跨业竞争变化，尤其是在全网络竞争不断扩张、行业边界逐渐模糊的情形下，竞争边界缺乏行业标准的情况下，广义竞争关系的界定成为审判实践中的难点。

　　从行为层面看，原告是否具有合法权益可诉诸法律保护、被告是否有不正当竞争行为、原告是否有实际损害等不正当竞争行为相关事实的判断，都存在难点。

　　从因果层面看，在网络环境下，造成原告竞争利益受损的因素往往也是综合性和多层面的，甚至包括整体市场环境的影响，在此种情况下，如何确定被告不正当竞争行为的确是“原因束”之一存在困难。

　　从责任层面看，最主要的难点在于赔偿数额的认定。一方面，法院在此类案件判赔数额方面，基本采用考虑个案因素酌定的方式，导致判赔数额个案差异大，当事人合理预期不明确；另一方面，影响判赔数额的各项因素因其存在于网络环境中而存在真实性难以确定的问题。

　　法律适用过程中存在的难点

　　难点一是反不正当竞争法类型化条款的适用。

　　首先，仿冒、虚假宣传、商业诋毁等类型化条款的适用边界模糊。例如，经营者在宣传活动中非法使用他人商业标识，该认定为虚假宣传，还是仿冒；经营者将他人商品的劣势与自己商品的优势进行不实比较，该认定为虚假宣传还是商业诋毁等。

　　其次，不同类型化条款的构成要件存在交叉重叠情况，最典型的为仿冒与虚假宣传的区别适用。例如，在竞价排名案件中，经营者使用与他人商业标识有关的文字作为关键词参与竞价排名，在搜索引擎中出现的关键词、搜索结果名称及描述中出现的文字是否仅属于商业标识、构成仿冒他人企业名称，还是因用于宣传而同时构成虚假宣传，存在分歧。

　　第三，安全软件的提示与商业诋毁之间的边界如何把握，经营者产品发布的警告性声明，属于正当权益范围内的行为，还是对其他经营者构成商业诋毁，存在一定的模糊之处。

　　难点二是反不正当竞争法一般条款的适用。

　　其一，一般条款存在“过度适用”的问题。多数网络不正当竞争因不能被涵盖至类型化不正当竞争行为之中而适用反不正当竞争法第二条一般条款，甚至出现“向一般条款逃逸”的现象，即在一些被告行为实际上可以落入类型化条款予以规制的案件，仍然适用了一般条款来评价竞争行为的正当性。

　　其二，一般条款中的因素在个案中如何标准化、具体化。尤其是在判断竞争行为是否违反了诚实信用原则，是否违背了公认的商业道德的问题上，虽然已有“非法吸引消费者”“非法妨碍同行业其他公司”“窃取同行业其他公司的正当市场产品或服务”等判断标准。但由于网络不正当竞争案件的新颖性，大量案件难以归到上述类别中去，由此导致对竞争行为属性的判断仍然存在难点。例如，在百度诉搜狗关于输入法劫持搜索引擎流量的案件中，即涉及输入法是否提供搜索功能以及输入法的搜索功能以何种形态向用户展现是否已经形成行业惯例、被诉行为是否违反商业道德的判断。

　　■小贴士

　　网络不正当竞争案大数据

　　近五年来，北京市海淀区人民法院受理的知识产权案件数以平均每年30%左右的速度增长。2015年全年受理案件已达6000余件，其中，不正当竞争案件238件，占4%；网络不正当竞争案件160件，占全部不正当竞争案件的67%。从绝对数量看，网络不正当竞争案件在全部知识产权案件中所占比例甚微。但从相对数量看，根据最高人民法院发布的《2015年全国法院审判执行情况》报告显示，2015年全国共受理不正当竞争案件2181件；据此，海淀区法院受理的网络不正当竞争案件占全国不正当竞争案件的7%，相对数量较大。

　　据海淀区法院统计，2012年至今，该院受理了450件网络不正当竞争案件。网络不正当竞争案件调解撤诉比例较低，判决率较高。在这450件网络不正当竞争案件中，判决的案件为191件，判决率达到了42.4%。与该院同期受理的，占知识产权案件80%以上比例的著作权案件相比，网络不正当竞争案件判决率高出近两倍。同时，网络不正当竞争案件平均审判期限一般为153天，远远超出其他知识产权案件平均57天的审理期限。

　　■法官提示

　　如何更加高效地参与诉讼

　　作为复杂案件中的典型代表，网络不正当竞争案件不仅给法院审判工作带来诸多难点问题，也对当事人及其代理人等诉讼参与人的诉讼能力和水平提出了较高的要求。海淀区法院通过梳理此类案件诉讼参与人在诉讼中存在的普遍问题，就其如何更加高效地参与诉讼作出提示和建议。

　　诉讼程序方面需要注意的问题：

　　其一，如何确定诉讼主体。原告在立案起诉前，应慎重确定共同被告，对于明显不适当的主体，不宜列为共同被告。对于刻意制造管辖连接点，将与本案毫无关系的当事人作为共同被告起诉，会出现法院在初步审查后认为作为管辖连接因素存在的被告不适格而被裁驳，再将案件移送其他有管辖权法院的法律后果。

　　其二，如何申请诉讼禁令。在尚无明确具体的法律法规等规范性文件规定的情况下，法院要作出诉讼禁令，尤其是诉前禁令，会慎重审查。故当事人应有针对性地做好如下准备：一是申请中明确需要法院裁定停止的行为；二是提交相应证据证明不停止争议行为将造成难以弥补的损害；三是提供充分的担保。

　　举证证明责任方面需要注意的问题：

　　第一，关于如何固定并解释网络证据。

　　一要注重取证方式的有效性和合法性，尤其应注意不得使用违法方式取证。实践中，对一些需要证明对方当事人用户量增加、未经许可抓取网络资源等情况，个别当事人认为直接以普通用户身份从被告网站或App前端登录，无法完全显示被告侵权或实施不正当竞争行为的全貌，因此会使用一些破坏性软件，直接侵入被告后台服务器中调取数据。对于此种缺乏证据应具备的“合法性”要件的证据，法院特别提示，其属于无效证据，不能用来证明待证事实。

　　二要注重取证内容的证明效力，诉讼当事人应避免主张与其提交的证据之间缺乏充分的证明效力的情况。

　　三要注重取证的及时性，尤其是对于被告而言，如其不及时取证已经停止的诉争行为，则可能会被认为在明知原告向其提出主张的情况下，仍然持续不正当竞争行为。因此，被告也应及时留存对己方有利的证据。

　　第二，关于如何正确使用专家辅助人。

　　诉讼中，当事人如要使用专家辅助人将专业性问题陈述清楚，则应在专家辅助人的使用上有的放矢。

　　一要选择适合的专家辅助人，不能唯资历背景论选任专家辅助人，选任善于以通俗易懂的语言表达意思的专家辅助人，并确保专家辅助人了解案件争议点。

　　二要重视专家辅助人与诉讼代理人的配合，起码做到意见表达不冲突、不矛盾。

　　三要根据庭审情况适时更换专家辅助人，当事人更加可以根据庭前专家辅助人的表现以及对方的专家辅助人人选决定己方专家辅助人的人选是否需要调整，确保专家辅助人切实发挥作用，提高当事人的举证质证能力。

　　第三，关于如何就知名度举证。

　　一是“软文”不能直接用于证明当事人商品或服务获得市场认可的证据。

　　二是缺乏权威性的企业、机构颁发的各类奖项可参考性较低。

　　三是企业整体经营的知名度不足以证明诉争商品的知名度。例如，苹果公司生产销售苹果手机取得了巨大成功，但并不意味其一旦进入汽车制造行业，苹果汽车也必然产生如苹果手机一样享有广泛的知名度和影响。